刘双喜律师

建法律师事务所主任  刘双喜律师

 

目    录

一.婚姻家庭案件的类型

二.婚姻家庭案件的特点

三.办理婚姻家庭案件的主要法律规范

四.办理婚姻家庭案件的基本原则

五.同居纠纷案件实务

六.离婚纠纷案件实务

(一)婚姻法的基本规定

(二)应了解掌握的案情

(三)应调查收集的证据

1.收集夫妻关系状况的材料。

　            2.收集夫妻感情状况的证据

3.收集和审查财产方面的证据

　 (四)办理离婚案件应注意的几个问题

七.抚养纠纷案件实务

八.扶养纠纷案件实务

九.赡养纠纷案件实务

十.办理婚姻家庭案件程序

 

一.婚姻家庭案件的类型

1.法定类型(案由)

包括婚姻自主权纠纷，婚约财产纠纷,同居关系纠纷，离婚纠纷,离婚后财产纠纷,离婚后损害责任纠纷,婚姻无效纠纷,撤销婚姻纠纷,夫妻财产约定纠纷,同居关系纠纷,抚养纠纷,扶养纠纷,赡养纠纷,监护权纠纷,探望权纠纷,分家析产纠纷等类型。广义的还包括收养纠纷，继承纠纷。

2.常见类型

同居关系纠纷,离婚纠纷,抚养纠纷,扶养纠纷,赡养纠纷

二.婚姻家庭案件特点

1.数量(尤其是离婚案件)居高不下，甚至有增无减

2.财产关系渐趋复杂，处理难度大

3.证据不易搜集和调取

4.感情因素明显，矛盾化解难

三. 办理婚姻家庭案件的主要法律规范

1.中华人民共和国婚姻法 2001.4.28

2.最高法院适用《婚姻法  解释（一）2001.12.24  34条

3.最高法院适用《婚姻法》解释（二）2003.4.25    29条

4.最高法院适用《婚姻法》解释（三）2011.8.9

5.中华人民共和国民事诉讼法 2012.8.31

四.办理婚姻家庭案件的基本原则

1.指导思想

构建和谐家庭和和谐社会，维护婚姻家庭当事人的合法权益，发挥法律工作者的专业特长，促使婚姻家庭纠纷通过合法途径解决。

2.基本原则

A.坚持以事实为根据，以法律为准绳。

B.保守当事人的个人隐私及其它秘密。

C.关注当事人双方心理和情绪变化，帮助当事人冷静处理纠纷，防止矛盾激化。

D坚持注重调解原则，尽可能促成纠纷通过和解或调解解决。

E要特别注重保护妇女、未成年人和老人的合法权益。

 

五.同居纠纷案件实务

(一)基本规定 

《婚姻法解释一》第五条 未按婚姻法第八条规定办理结婚登记而以夫妻名义共同生活的男女，起诉到人民法院要求离婚的，应当区别对待： 
　　（一）１９９４年２月１日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以前，男女双方已经符合结婚实质要件的，按事实婚姻处理； 
　　（二）１９９４年２月１日民政部《婚姻登记管理条例》公布实施以后，男女双方符合结婚实质要件的，人民法院应当告知其在案件受理前补办结婚登记；未补办结婚登记的，按解除同居关系处理。

(二)应了解掌握的事实

　 1.同居双方身份的基本情况、同居的时间、地点。
　　2.同居期间女方有无怀孕史，是否生育子女。
　　3.同居期间有无共同购置财产，双方的出资情况，有无发票。
　　4 .同居期间的共同存款、现金、股票、基金等其他财产情况。
　　5.分手的理由。
　　(三)应调查收集的证据
　　1．同居双方的身份证、户籍证明。
　　2．证明同居关系的证据。如照片、摄像、小区登记的居住情况证明、保证书等。
　　3．同居期间所生子女的出生证、户籍证明。
　　4．在医院签署的家属同意手术的告知书等。
　　5．同居期间所购置财产的证据。包括：房屋所有权证、出资证明、发票、存折、股票账户等等。
　　(四)同居期间财产、子女争议的处理

比照离婚案件的相关规定和处理原则，参见离婚纠纷和抚养纠纷。

(五)彩礼纠纷的处理原则
    彩礼纠纷系俗称，法定案由为婚约财产纠纷。

1.基本规范与缺憾

《婚姻法解释二》第十条规定；当事人请求返还按照习俗给付的彩礼的，如果查明属于以下情形，人民法院应当予以支持：（一）双方未办理结婚登记手续的；（二）双方办理结婚登记手续但确未共同生活的；（三）婚前给付并导致给付人生活困难的。适用前款第（二）、（三）项的规定，应当以双方离婚为条件。

缺憾:过于原则，支持多少，考虑哪些因素，谁是当事人等不清楚

2.处理原则

以事实为依据，充分考虑是否同居，一方过错等因素，兼顾公平原则。

六.离婚纠纷案件实务

 (一)婚姻法的基本规定

 第三十二条　男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。

　　人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。

　　有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：

　　（一）重婚或有配偶者与他人同居的；

　　（二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；

　　（三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；

　　（四）因感情不和分居满二年的；

　　（五）其他导致夫妻感情破裂的情形。

　　一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。

　　第三十三条　现役军人的配偶要求离婚，须得军人同意，但军人一方有重大过错的除外。

　　第三十四条　女方在怀孕期间、分娩后一年内或中止妊娠后六个月内，男方不得提出离婚。女方提出离婚的，或人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的，不在此限。

第三十九条　离婚时，夫妻的共同财产由双方协议处理；协议不成时，由人民法院根据财产的具体情况，照顾子女和女方权益的原则判决。

第四十一条　离婚时，原为夫妻共同生活所负的债务，应当共同偿还。共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿；协议不成时，由人民法院判决。

　　(二)应了解掌握的案情

1．婚姻概况:应了解相识的时间、过程，缔结婚姻的时间、地点；

2．夫妻感情；应了解婚后感情变化的原因，婚姻现状，同居情况，双方对婚姻质量的评价、离婚的意见等。

3．财产状况:应了解婚前婚后财产的范围、现状及分割意见。
　　3．1 房屋分割，需了解：
　　A．购房的时间、地点，房产性质（商品房、售后公房、经济适用房、集资建房、拆迁安置房）、房产状态（现房、期房）；
　　B．房产购置时的合同价格，首付情况、房款支付情况；购置支付房款的来源。
　　C．房产证取得的时间、记载的产权人信息；
　　3．2 存款、有价证券、基金、股票分割需了解：
　　A．双方名下存款、基金、股票及有价证券，相互是否知晓；
　　B．存、取款凭条或开户行、账号等；
　　C．存款和各种单据的数额。
　　3．3 汽车分割应了解以下情况：
　　A．汽车型号；购买时间价值；牌照号、贷款情况；
　　B． 目前车辆所有人及实际使用人，车辆市值。
　　4、子女情况；应了解子女的自然状况、生活现状、双方的抚养能力、满10周岁子女的意愿等。　　 
   (三)应调查收集的证据

1.收集夫妻关系状况的材料。

双方存在事实婚姻关系，应收集证人证言、事实婚姻关系存在的相关证据；双方系登记结婚的，收集结婚证或婚姻关系证明书；
　  2.收集夫妻感情状况的证据

包括夫妻感情是否确已破裂有无和好可能的证据;一方有过错的证据。比如家庭暴力证据形式包括证人证言、报警记录、医院的伤情诊断证明、费用单据，其它涉及家庭暴力的证据等。婚姻家庭协议、保证书电子邮件、信件、短信、QQ及微信等聊天记录寄;有配偶者与他人同居、或一方存在婚外婚的证据。其它可以证明夫妻感情破裂的证据。
　　3.收集和审查财产方面的证据
　　涉及不动产分割的，应审查产权证、若产权证尚未办理的，律师应依据不动产所在地的规定调取产权登记信息；
　  对于动产的情况，应提供财产清单，购买发票等；
　 债权债务:律师应审查债权债务发生的时间、凭证的形式、内容等；

(四)办理离婚案件应注意的十个问题

1.引导当事人正确理解离婚自由

2.引导当事人正确认识谁先提出离婚谁吃亏的问题

3.离婚起诉状须简明扼要，庭审中再作补充陈述

4.引导当事人正确认识对方婚外情问题

5.如何认定夫妻感情确已破裂

6.不同意离婚的应诉策略

7.必要时可以与对方当事人联系沟通

8. 提醒当事人注意收集夫妻共同财产证据

9.几种常见的夫妻共同财产的处理原则

10.一审判决不准离婚的，不建议原告上诉

七.抚养纠纷案件实务

这里所称的抚养纠纷，仅指子女的抚养权、抚养费纠纷

(一) 婚姻法基本规定 

第二十一条　父母对子女有抚养教育的义务；父母不履行抚养义务时，未成年的或不能独立生活的子女，有要求父母付给抚养费的权利。

　第三十六条　父母与子女间的关系，不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论由父或母直接抚养，仍是父母双方的子女。

　离婚后，父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。

　离婚后，哺乳期内的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时，由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。

　第三十七条　离婚后，一方抚养的子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。

　  (二)应当了解掌握的案情

1．子女姓名、性别、生育的时间；
　　2．子女的生活现状、双方父母及家人照顾子女的情况；
　　3．十周岁以上子女的个人意愿；
　　4．父、母；祖父母、外祖父母的工作单位、收入情况、学历、居住状况；
　　5．当事人双方的思想品质、不良嗜好、身心健康状况等。
   (三)应调查收集的证据

基本案情方面的证据:

1．出生证明、户口所在地，分清子女是否婚生，确认抚养人。
　　2．父母双方的抚养能力，包括：身体、经济状况、年龄、文化程度、生育能力。
　　3．子女的抚养现状。纠纷发生前子女的抚养人；包括祖父母、外祖父母
　　4．否认和怀疑子女为非亲生时，应申请人民法院作亲子鉴定；拒绝配合鉴定的推定主张方的主张成立。
　　5．当地居民生活水平、确定抚养费标准。
　　子女应归女方抚养的证据； 
　　1．子女尚在二周岁之内；
　　2．女方已做绝育手术；
　　3．子女一直跟随女方生活。
　　4．女方没有不良嗜好，如赌博、酗酒等恶习的。
　　子女应归男方抚养的证据：
　　1．女方有恶性传染疾病，或其他重大疾病不利于子女抚养的。
　　2．女方长期在外不回家，有能力但不尽抚养义务。
　　3．男方是否已做绝育手术，或因年纪偏大丧失、影响生育能力的。
　　4女方有不良嗜好或其他品质问题不利于子女抚养的。
　　5．女方无固定收入。
　　6．其它子女随父对其成长有利的因素。
　　办理抚养费给付案件，应按以下规定组织证据；
　　1．“抚养费”，包括子女生活费、教育费、医疗费等费用。
　　2．“不能独立生活的子女”，是指尚在校接受高中以下学历教育，或者丧失、不完 全丧失劳动能力等非因主观原因而无法维持正常生活的成年子女。
　　大学期间子女的学费，不是父母必须支付的法定义务范围。
　　3．子女抚育费的数额的确定，以协商为原则，有固定收入的，抚育费一般按月总收入的百分之二十至三十的比例给付。负担两个以上子女抚育费的，一般不超过月总收入的百分之五十。无固定收入的，抚育费的数额可依据当年总收入或同行业平均收入，参照上述比例确定。
　　4．对一方无经济收入或者下落不明的，可用其财物折抵子女抚育费。
　　5．抚育费的给付期限，一般至子女十八周岁为止。
　　

八.扶养纠纷案件实务

这里所称的抚养纠纷，仅指夫妻之间的扶养纠纷。

(一)婚姻法基本规定 

第二十条　夫妻有互相扶养的义务。一方不履行扶养义务时，需要扶养的一方，有要求对方付给扶养费的权利。

(二)应了解掌握的事实

1．夫妻关系确立的时间，夫妻感情状况。
　　2．夫妻双方的经济收入。
　　3．要求扶养一方的实际困难；
　　4．夫妻一方不尽扶养义务的原因；
　　5．当地居民生活水平。
　　(三)应调查收集的证据

1．身份证、户口本、结婚证或其他夫妻关系证明等材料。
　　2．收入证明、家庭财产；
　　3．能证明要求抚养一方生活、经济困难的证据；
　　4．能证明对方不尽扶养义务的证据；
　　5．当地居民生活消费性支出的证据；
　　6．其它相关证据。

   九.赡养纠纷案件实务

这里所称的赡养纠纷，仅指父母与子女之间的赡养纠纷。

(一)婚姻法基本规定 

第二十一条　子女对父母有赡养扶助的义务;子女不履行赡养义务时，无劳动能力的或生活困难的父母，有要求子女付给赡养费的权利。

(二)应了解掌握的案情

1．赡养人与被赡养人之间的身份关系。
　　2．被赡养人年龄、身体情况、收入状况。
　　3．被赡养人实际生活困难状况。
　　4．赡养义务人的经济能力和身体情况。
　　5．不尽赡养义务的原因。
　　6．所居住地区的生活消费性支出标准。
　　7．其它与赡养有关的事实。

(三)应调查收集的证据
    1．当事人的身份证、户口本、护照等身份证明材料。
　  2．派出所、村民委员会、居民委员会、单位出具的亲属证明。
　　3．赡养义务人的人数及经济状况。
　　4．赡养人所居住地区的生活消费性支出标准。
　　5．不尽赡养义务的证据。
　　6．被赡养人的收入证明。
　　7．被赡养人生活困难证明

十.办理婚姻家庭案件程序

1.案件受理

2.庭前准备

3.出席庭审

4.结案归档